SCHACHT International: Wie gründet man eine Gesellschaft mit beschränkter Haftung (FIE) in China? How to set up a Limited Company in China?

– English version below –

Wie kann ein ausländischer Investor eine Gesellschaft mit beschränkter Haftung (FIE) in China gründen?

Ausländische Investoren, die in den chinesischen Markt eintreten wollen, können zunächst eine Zweigstelle (Repräsentanz) gründen. Wenn ausländische Investoren ihre Geschäfte in China weiter lokalisieren wollen, können sie dann die Gründung einer Gesellschaft mit beschränkter Haftung in Erwägung ziehen.

In diesem Beitrag geht es darum, wie ein ausländischer Investor in China eine Gesellschaft mit beschränkter Haftung, d. h. ein ausländisch investiertes Unternehmen (FIE), gründen sollte.

(Hinweis: In diesem Beitrag wird nur auf die Gesellschaft mit beschränkter Haftung eingegangen, und FIEs beziehen sich in diesem Beitrag nur auf Unternehmen in Form einer Gesellschaft mit beschränkter Haftung).

1. Können ausländische Investoren FIEs in China gründen?

Ja, ausländische Investoren können allein oder gemeinsam mit anderen Investoren ein Unternehmen in China gründen und auch Anteile oder Aktien von inländischen Unternehmen in China erwerben. Zu diesen Unternehmen gehören Gesellschaften mit beschränkter Haftung, Aktiengesellschaften und Partnerschaftsgesellschaften. Die FIEs in diesem Beitrag beziehen sich jedoch nur auf Gesellschaften mit beschränkter Haftung.

2. Welche ausländischen Investoren können FIEs in China gründen?

Ausländische Einzelpersonen, Unternehmen oder andere Organisationen können FIEs in China gründen.

3. Gibt es ein gesetzlich vorgeschriebenes Mindeststammkapital für Auslandsgesellschaften?

Das kommt darauf an.

Außer für spezielle Branchen gibt es in China kein gesetzlich vorgeschriebenes Mindestkapital für eine Gesellschaft mit beschränkter Haftung.

Zu diesen speziellen Branchen gehören in der Regel die Bereiche Bankwesen, Wertpapiere, Fonds, Investitionen, Versicherungen, Verlagswesen, Bauwesen, Tourismus, Telekommunikation, internationaler Fracht- oder Luftverkehr usw.

4. Muss das Stammkapital von FIEs pauschal eingezahlt werden?

Nein.

Das Stammkapital besteht aus den von allen Gesellschaftern gezeichneten und bei der Handelsregisterbehörde eingetragenen Kapitaleinlagen.

Die Anteilseigner müssen die von ihnen gezeichnete Kapitaleinlage innerhalb der in der Satzung des Unternehmens festgelegten Frist einzahlen.

Mit anderen Worten: Die Aktionäre sind nicht verpflichtet, die von ihnen gezeichnete Kapitaleinlage bei der Gründung der Gesellschaft zu leisten. Die Aktionäre können in der Satzung einen beliebigen Zeitpunkt während der Laufzeit der Gesellschaft als Termin für die Leistung der Kapitaleinlage festlegen.

5. Gibt es Beschränkungen für die Sektoren, in die ausländische Investoren investieren dürfen?

Es gibt einige Beschränkungen, deren Anwendungsbereich jedoch allmählich eingeschränkt wird.

Beabsichtigt ein ausländischer Investor die Gründung einer Auslandsgesellschaft, deren Geschäftsfeld nicht in der Negativliste (d. h. den von der chinesischen Regierung erlassenen Sonderverwaltungsmaßnahmen für den Zugang zu ausländischen Investitionen (外商投资准入特别管理措施)) aufgeführt ist, so unterliegt das von der Auslandsgesellschaft geplante Geschäft nicht den Beschränkungen für ausländische Investoren.

Ist das Geschäftsfeld in der Negativliste aufgeführt, unterliegen ausländische Investoren den Beschränkungen:

(1) Nach chinesischem Recht darf ein ausländischer Investor keine Investitionen in den in der Negativliste aufgeführten verbotenen Sektoren tätigen, wie z. B. seltene Erden, Tabak, traditionelle chinesische Medizin, Rechtsberatung, Kartierung, Nachrichten, Veröffentlichungen (einschließlich Online-Veröffentlichungen), Film und Fernsehen, Versteigerung von Kulturdenkmälern usw.

(2) Wenn ausländische Investoren in die eingeschränkten Sektoren der Negativliste eintreten wollen, müssen sie die in der Negativliste aufgeführten Anforderungen in Bezug auf Kapitalanteile, leitende Angestellte und andere besondere Verwaltungsmaßnahmen für den restriktiven Zugang erfüllen und die Genehmigung der chinesischen Regierung einholen. Zu den restriktiven Bereichen gehören die Automobilindustrie (mit Ausnahme von Fahrzeugen mit neuer Energie), Kernkraftwerke, Luftverkehr, Zivilflughäfen, Telekommunikation usw.

Die chinesische Regierung wird die Negativliste regelmäßig aktualisieren, um den Umfang der Beschränkungen schrittweise einzuschränken. Am 23. Juni 2020 wurde die neueste Version der Negativliste veröffentlicht:

i. Die Besonderen Verwaltungsmaßnahmen für den Zugang zu ausländischen Investitionen (Negativliste) (外商投资准入特别管理措施, (负面清单)) (Ausgabe 2020)

ii. Die besonderen Verwaltungsmaßnahmen für den Zugang zu ausländischen Investitionen in Pilot-Freihandelszonen (FTZ-Negativliste) (自由贸易试验区外商投资准入特别管理措施, (负面清单)) (Ausgabe 2020)

Um die Anwendung der Negativliste zu umgehen, verwenden viele ausländische Investoren die VIE-Struktur, d. h. eine Struktur, bei der ausländische Investoren ein inländisches chinesisches Unternehmen durch eine Reihe von Verträgen kontrollieren und das inländische Unternehmen dann reguliert auf den chinesischen Markt kommt.

Diese Praxis ist bei TMT-Unternehmen in China sehr verbreitet, da die meisten Investoren in solche Unternehmen ausländische Risikokapitalfonds sind. Die chinesische Regierung ist sich dieser Situation seit langem bewusst, hat sich aber noch nicht dazu geäußert, ob sie sie verbieten wird, um einen “Schock” für die Finanzierung von TMT-Unternehmen zu verhindern.

6. Unterliegen ausländische Investitionen einer Sicherheitsüberprüfung durch die chinesische Regierung?

Das kommt darauf an.

Unter den folgenden zwei Umständen müssen ausländische Investoren vor der Investition eine Erklärung zur Sicherheitsüberprüfung abgeben:

i. wenn die Investition die nationale Verteidigungsindustrie betrifft oder wenn die Investition in der Umgebung von nationalen Verteidigungseinrichtungen geplant ist;

ii. wenn Investoren in wichtige oder zentrale landwirtschaftliche Produkte, Energie, Ressourcen, Ausrüstungsherstellung, Infrastruktur, Transport, kulturelle Produkte, Informationstechnologie, Internet, Finanzen und Technologie investieren und de facto die Kontrolle über das investierte Unternehmen erlangen.

7. Muss die chinesische Regierung die ausländische Investition einer Antimonopolprüfung unterziehen?

Das kommt darauf an.

Wenn die Fusion und der Erwerb chinesischer Unternehmen durch ausländische Investoren einen Zusammenschluss von Wirtschaftsbeteiligten (concentration of business partners, CBO) darstellt, müssen ausländische Investoren die chinesische Regierung ebenfalls informieren und die Überprüfung akzeptieren.

Gemäß der 2008 erlassenen Verordnung über die Erklärungsschwelle für den Zusammenschluss von Unternehmen (关于经营者集中申报标准的规定) müssen die betreffenden Unternehmen bei der Vollzugsbehörde eine Genehmigung beantragen, wenn der Zusammenschluss die folgenden Bedingungen erfüllt:

(1) Der Gesamtumsatz aller an dem CBO beteiligten Unternehmen übersteigt im vorangegangenen Geschäftsjahr 10 Mrd. CNY, wobei mindestens zwei Unternehmen im vorangegangenen Geschäftsjahr jeweils einen Umsatz von mehr als 400 Mio. CNY auf dem chinesischen Staatsgebiet erzielt haben;

(2) der Gesamtumsatz aller an den CBO beteiligten Unternehmen im Hoheitsgebiet Chinas im vorangegangenen Rechnungsjahr übersteigt 2 Mrd. CNY, wobei mindestens zwei Unternehmen im vorangegangenen Rechnungsjahr jeweils einen Umsatz von mehr als 400 Mio. CNY im Hoheitsgebiet Chinas erzielt haben.

8. Benötigt die Auslandsgesellschaft eine Genehmigung, um ihr Geschäft zu betreiben?

Das kommt darauf an.

Mit Ausnahme der in der oben erwähnten Negativliste aufgeführten Geschäftsfelder müssen ausländische Unternehmen, genauso wie inländische Unternehmen in China, für die meisten ihrer Geschäfte keine Genehmigung beantragen.

In bestimmten Branchen müssen jedoch alle Unternehmen, ob einheimische Unternehmen oder ausländische Unternehmen, nach chinesischem Recht eine Genehmigung beantragen, bevor sie ihre Tätigkeit aufnehmen können, z. B. Unternehmen im Gaststättengewerbe, Hotels, Freizeitunternehmen, Internet usw. Wenn derartige Geschäfte Auswirkungen auf die Umwelt und den Brandschutz haben können, ist ebenfalls eine entsprechende Prüfung und Genehmigung erforderlich.

9. Wie viele Anteilseigner soll eine Gesellschaft mit beschränkter Haftung (FIE) haben?

Wenn der ausländische Investor eine Gesellschaft mit beschränkter Haftung gründet, sollte die Zahl der Aktionäre weniger als 50 betragen.

Handelt es sich um eine Aktiengesellschaft, sollte die Zahl der Aktionäre zwischen 2 und 200 liegen, von denen mehr als die Hälfte ihren Wohnsitz in China haben sollte.

10. Welchen Investitionsrisiken sind die FIE-Aktionäre ausgesetzt?

Der Anteilseigner einer Gesellschaft mit beschränkter Haftung haftet für das Unternehmen in Höhe der von ihm gezeichneten Kapitaleinlage.

Das bedeutet auch, dass, wenn die Gesellschafter ihre Kapitaleinlagen nicht tatsächlich eingezahlt haben und das Vermögen der Gesellschaft nicht ausreicht, um ihre Schulden zu tilgen, die Gesellschafter den Betrag der ausstehenden Kapitaleinlagen aufbringen müssen, der erforderlich ist, um die Gesellschaft bei der Tilgung der Schulden zu unterstützen.

11. Welche Art von Vermögenswerten kann ein ausländischer Investor als Kapitaleinlage verwenden?

Die Anteilseigner können Kapitaleinlagen in Form von Devisen oder nicht in Devisen bewerteten Vermögenswerten leisten, die in Übereinstimmung mit dem Gesetz übertragbar sind, wie z. B. physische Gegenstände, geistiges Eigentum und Landnutzungsrechte, mit Ausnahme von Vermögenswerten, die gemäß den Gesetzen oder Verwaltungsvorschriften nicht als Kapitaleinlage verwendet werden dürfen.

12. Können ausländische Investoren ihre Investitionsgewinne aus China heraus transferieren?

Ein ausländischer Investor kann im Einklang mit dem Gesetz seine Beiträge, Gewinne, Kapitalgewinne, Einkünfte aus der Veräußerung von Vermögenswerten, Lizenzgebühren für geistige Eigentumsrechte, rechtmäßig erhaltene Entschädigungen oder Entschädigungen, Einkünfte aus der Liquidation usw. innerhalb des chinesischen Hoheitsgebiets in CNY oder einer Fremdwährung frei ein- und auszahlen.

13. Welche Posten müssen bei der Gründung Gesellschaft mit beschränkter Haftung (FIE) eingetragen werden?

Zu den einzutragenden Angaben von FIEs gehören: (1) Name, (2) Sitz, (3) Name des gesetzlichen Vertreters, (4) eingetragenes Kapital, (5) Art des Unternehmens, (5) Geschäftsumfang, (7) Geschäftsdauer und (8) Name des Aktionärs.

Insbesondere das Stammkapital wird in RMB berechnet. Wenn eine FIE in Fremdwährung investiert, muss das registrierte Kapital daher auch in den Betrag in RMB umgerechnet werden.

14. Wie ist eine FIE zu benennen?

Die Namensgebung einer FIE soll nach chinesischem Vorbild erfolgen.

Der Name eines Unternehmens muss aus vier Elementen bestehen: (1) die Verwaltungsregion, in der das Unternehmen ansässig ist; (2) der Handelsname; (3) die Merkmale der Branche oder des Geschäftsbetriebs, in dem das Unternehmen tätig ist; (4) die Organisationsform.

Das Unternehmen Beijing Mercedes Benz Sales Service Co., Ltd (北京梅赛德斯-奔驰销售服务有限公司) hat beispielsweise die genannten vier Elemente.

15. Wie sieht die Corporate-Governance-Struktur von ausländischen Gesellschaften mit beschränkter Haftung (FIEs) aus?

In China besteht die Corporate-Governance-Struktur aus Aktionären, Direktoren, Aufsichtsräten, Managern und gesetzlichen Vertretern. Nach chinesischem Recht gibt es keine Einschränkungen hinsichtlich der Nationalität der Personen, die diese Positionen einnehmen.

(1) Aktionärsversammlung

Hat ein Unternehmen mehr als einen Anteilseigner, muss es eine Hauptversammlung einberufen.

Stimmrecht: Die Aktionäre üben das Stimmrecht in der Aktionärsversammlung im Verhältnis zu ihrer jeweiligen Kapitalbeteiligung aus; in der Satzung können jedoch andere Abstimmungsmethoden festgelegt werden.

Abstimmungsmethode: Für die Beschlussfassung ist in den folgenden Angelegenheiten die Zustimmung von den Aktionären erforderlich, die mindestens zwei Drittel der Stimmrechte inne haben: (1) Die Hauptversammlung beschließt die Änderung der Satzung der Gesellschaft, die Erhöhung oder Herabsetzung des Stammkapitals; (2) Beschlussfassung über die Fusion, Spaltung, Auflösung oder Änderung der Gesellschaftsform der Gesellschaft. Dies ist eine zwingende gesetzliche Vorschrift. Die Abstimmung über andere Angelegenheiten kann durch die Satzung nach dem Ermessen der Gesellschaft beschlossen werden.

(2) Vorstand

Die Gesellschaft kann nur eine Person als Vorstand oder einen aus 3-13 Personen bestehenden Vorstand haben. Die Amtszeit des Vorstands beträgt drei Jahre; sie können auch wiedergewählt werden.

Stimmrecht: Jeder Person des Vorstands hat eine Stimme.

Abstimmungsmethode: Die Abstimmung kann in der Satzung nach dem Ermessen des Unternehmens festgelegt werden.

(3) Aufsicht

Das Unternehmen kann nur einen oder zwei “Supervisor” haben, oder ein Aufsichtsgremium mit mehr als drei Aufsichtsräten. Die Aufsichtsorgane des Unternehmens haben eine Amtszeit von bis zu drei Jahren und können auch wiedergewählt werden.

(4) Geschäftsführer

Ein Unternehmen kann einen oder mehrere Geschäftsführer haben, der/die für den Vorstand verantwortlich ist/sind.

(5) Gesetzlicher Vertreter

Die Gesellschaft muss eine Person als ihren gesetzlichen Vertreter benennen. Die Satzung kann vorsehen, dass der Vorstandsvorsitzende oder der Geschäftsführer als gesetzlicher Vertreter handelt.

Ändert sich der gesetzliche Vertreter einer Gesellschaft, so hat die Gesellschaft die Formalitäten für die Eintragung der Änderung zu erledigen.

Der gesetzliche Vertreter kann seinen Willen im Namen des Unternehmens zum Ausdruck bringen. In vielen Fällen verlangen die Behörden oder Handelspartner, dass der gesetzliche Vertreter die Dokumente unterzeichnet.

Wird das Unternehmen vom Gericht oder von der Regierung zur Übernahme von Verbindlichkeiten verurteilt, kann der gesetzliche Vertreter auch verpflichtet werden, die entsprechenden persönlichen Verbindlichkeiten zu übernehmen.

16. Können FIEs in China börsennotiert werden oder sich auf andere Weise Mittel beschaffen?

Die FIEs können sich durch das öffentliche Angebot von Aktien, Unternehmensanleihen und anderen Wertpapieren oder auf andere Weise Mittel beschaffen.

17. Können FIEs Landnutzungsrechte in China erwerben?

Ja.

Die FIEs können Landnutzungsrechte in China erwerben, einschließlich des Erwerbs von Landnutzungsrechten von der Regierung oder des Kaufs von Landnutzungsrechten von anderen Unternehmen.

In der Tat kann kein Unternehmen das Land in China besitzen. Denn das Land in China ist ausschließlich im Besitz des Staates oder der ländlichen Gemeinden.

Diese Art von Landnutzungsrecht ist jedoch dem “Eigentum" sehr ähnlich, da FIEs das von den Landverwaltungsabteilungen der Regierungen gewährte Landnutzungsrecht erwerben können. Sie können auf dem Land Häuser bauen und das Eigentum an den Häusern erwerben, und sie können das Landnutzungsrecht auch zur Finanzierung verpfänden.

Das Landnutzungsrecht hat eine bestimmte Laufzeit, z. B. 70 Jahre für Wohnzwecke, 50 Jahre für industrielle Zwecke und 40 Jahre für gewerbliche, touristische und Erholungszwecke.

Nach dem chinesischen Zivilgesetzbuch kann die Laufzeit des Landnutzungsrechts automatisch und ohne Antrag verlängert werden, wenn es sich um ein Wohngrundstück handelt. Handelt es sich um Land für andere Zwecke, kann der Inhaber des Landnutzungsrechts eine Verlängerung der Laufzeit beantragen.

18. Werden FIEs von der chinesischen Regierung enteignet?

Das kommt darauf an.

Nach dem Gesetz darf der Staat im Allgemeinen die Investitionen von ausländischen Investoren nicht enteignen. Unter besonderen Umständen kann der Staat jedoch im Einklang mit dem Gesetz Investitionen ausländischer Investoren für öffentliche Interessen enteignen oder beschlagnahmen. Eine solche Enteignung oder Beschlagnahme erfolgt gemäß den gesetzlichen Verfahren, und es wird rechtzeitig eine gerechte und angemessene Entschädigung gezahlt.

19. Sollen FIEs Gewerkschaften gründen?

Arbeiter und Angestellte von FIEs haben das Recht, im Einklang mit dem Gesetz Gewerkschaften zu gründen.

Wenn ein Unternehmen mehr als 25 Gewerkschaftsmitglieder hat, muss es einen Hauptgewerkschaftsausschuss (die “Hauptgewerkschaft") gründen; wenn es weniger als 25 Gewerkschaftsmitglieder hat, kann es eine Hauptgewerkschaft gründen oder einen Koordinator wählen.

Örtliche Gewerkschaften auf allen Ebenen sind oberhalb der Kreisebene zu gründen. Der gesamtchinesische Gewerkschaftsbund wird einheitlich vom Staat gegründet. Wenn ein Gewerkschaftsmitglied in einem Unternehmen eine Basisgewerkschaft gründen möchte, muss er/sie dies der Gewerkschaft auf der nächsthöheren Ebene zur Genehmigung vorlegen.

Über den Autor:

Guodong Du ist der Gründer von CJO (guodong.du@chinajusticeobserver.com)

Guodong Du ist derzeit in der Anwaltskanzlei Beijing Anli tätig. Zuvor war Guodong Du jahrelang in der Pekinger Niederlassung von Dentons tätig. Sein Tätigkeitsschwerpunkt ist die Beilegung grenzüberschreitender Streitigkeiten, insbesondere die Anerkennung und Vollstreckung von ausländischen Urteilen und Schiedssprüchen in China.

Darüber hinaus ist Guodong Du auch Forscher an der Chinesischen Universität für Politikwissenschaft und Recht (CUPL). Nach seiner Promotion an der CUPL war Guodong Du als Forscher am Forschungszentrum für Rechtsberufe und am Forschungszentrum für Justizreform der CUPL tätig. Seine Forschungsschwerpunkte sind die praktische Funktionsweise chinesischer Gerichte, die Justizreformen und chinesische Rechtsberufe.

Sie können Guodong über guodong.du@chinajusticeobserver.com erreichen.

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Unser Gastautor
Guodong Du

How Can A Foreign Investor Set up A Limited Liability Company in China? 

If foreign investors wish to enter the Chinese market, they may consider setting up a branch (representative office) first. If foreign investors want to further localize their businesses in China, they may then consider setting up a limited liability company.

This post will focus on how a foreign investor should establish a limited liability company in China, i.e., a foreign-invested enterprise (FIE).

(N.B. This post will only focus on the limited liability company and FIEs in this post only refer to the companies in the form of limited liability company.)

1. Can foreign investors establish FIEs in China?

Yes, foreign investors may establish an enterprise either solely or jointly with other investors in China, and may also merge and acquire shares or equity of domestic enterprises in China. These enterprises include limited liability companies, joint stock companies and partnership enterprises. However, the FIEs in this post only refer to limited liability companies.

2. Which foreign investors can set up FIEs in China?

Foreign individuals, enterprises or other organizations may set up FIEs in China.

3. Is there any statutory minimum amount of registered capital for FIEs?

It depends.

Except for special industries, there is no statutory minimum amount of registered capital for a limited liability company in China.

These special industries usually include the industries of banking, securities, funds, investment, insurance, publishing, construction, tourism, telecommunications, international freight or air transport, etc.

4. Is the registered capital of FIEs required to be paid in lump sum?

No.

The registered capital shall be the capital contributions in the amount subscribed by all shareholders as registered with the company registration authority.

The shareholders shall make the capital contribution they subscribe within the time limit as specified in the Articles of Association of the company.

In other words, the shareholders shall not be required to make the capital contribution they subscribe when the company is incorporated. Shareholders may specify in the Articles of Association any time during the business term of the Company to be the date for making capital contribution.

5. Are there any restrictions on the sectors for foreign investment?

There are some restrictions, but the scope of which is gradually narrowing down.

Where a foreign investor intends to establish an FIE, if its business scope is not included in the Negative List (i.e., the Special Administrative Measures for Foreign Investment Access (外商投资准入特别管理措施)) promulgated by the Chinese government, the business that the FIE intends to run shall not be subject to the restrictions on foreign investors.

If its business scope is included in the Negative List, foreign investors shall be subject to the restrictions:

(1) Chinese law does not allow a foreign investor to make an investment concerning the Prohibited Sectors set out in the Negative List, such as rare earth, tobacco, traditional Chinese medicine, legal service, mapping, news, publication (including online publication), films and television, auction of cultural relics, etc.

(2) If foreign investors want to enter the Restricted Sectors in the Negative List, the FIE shall comply with the requirements for equity percentages, senior officers and other special administrative measures for restrictive access specified in the Negative List, and shall obtain approval from the Chinese government. The restrictive areas include industries of automobiles (except for new energy vehicles), nuclear power plants, air transportation, civil airports, telecommunications, etc.

The Chinese government will regularly update the Negative List to gradually narrow down the scope of restrictions. On 23 Jun. 2020, the latest version of the Negative List was published:

i. The Special Administrative Measures for Foreign Investment Access (Negative List) (外商投资准入特别管理措施, (负面清单)) (2020 Edition)

ii. The Special Administrative Measures for Foreign Investment Access in Pilot Free Trade Zone(FTZ Negative List) (自由贸易试验区外商投资准入特别管理措施, (负面清单)) (2020 Edition)

In order to circumvent the application of the Negative List, many foreign investors adopt the VIE structure, i.e., the structure whereby foreign investors control a Chinese domestic enterprise by a series of contracts, and then the domestic enterprise enters the Chinese market under regulation.

This practice is very common for TMT enterprises in China, because most of the investors in such enterprises are foreign venture capital funds. The Chinese government has long been aware of this situation, but has yet to say whether it will ban it in order to prevent a shock to the financing of TMT enterprises.

6. Is foreign investment subject to security review of the Chinese government?

It depends.

Under the following two circumstances, foreign investors shall make declarations for security review before investment:

i. where the investment involves the industry of national defense, or the investment is planned to conducted in areas surrounding national defense facilities;

ii. where investors invest in important or key agricultural products, energy, resources, equipment manufacturing, infrastructure, transportation, cultural products, information technology, Internet, finance and technology, and obtain the de facto control of the invested enterprise.

7. Shall the foreign investment be subject to antimonopoly review by the Chinese government?

It depends.

If the merger and acquisition of Chinese enterprises by foreign investors constitutes the concentration of business operators (CBO), foreign investors shall also report to the Chinese government and accept the review.

Under the Regulation on the Declaration Threshold for the Concentration of Business Operators (关于经营者集中申报标准的规定) promulgated in 2008, if the CBO satisfies the following conditions, the relevant business operators shall apply to the law enforcement agency for approval:

(1) the total global turnover of all business operators involved in the CBO in the previous accounting year exceeds CNY 10 billion with at least two business operators each having a turnover of more than CNY 400 million within the territory of China in the previous accounting year;

(2) the total turnover of all business operators involved in the CBO within the territory of China in the previous accounting year exceeds CNY 2 billion with at least two business operators each having a turnover of more than CNY 400 million within the territory of China in the previous accounting year.

8. Is the FIE required to have a permit to run its business?

It depends.

Except for the restricted areas specified on the Negative List mentioned above, FIEs, like domestic companies in China, are not required to apply for a permit for most of their businesses.

However, in specific industries, Chinese law requires all enterprises, be it domestic companies or FIEs, to apply for a permit before running their business, such as enterprises for catering, hotels, enterprises for recreation, and Internet, etc. If such business may exert any impact on the environment and fire safety, the applicable examination and approval shall also be required.

9. How many shareholders shall an FIE have?

If the foreign investor sets up a limited liability company, the number of shareholders should be less than 50.

If it is a joint stock limited company, the number of shareholders should be in the range from 2 to 200, and more than half of which should have domiciles in China.

10. What kind of investment risks will the FIE shareholders be faced with?

The shareholder of a limited liability company shall be liable for the company to the extent of the capital contribution it subscribes.

This also means that if the shareholders have not actually paid up their capital contributions, and the assets of the company are insufficient to repay its debts, the shareholders shall make up the amount of outstanding capital contributions necessary to help the company to pay off the debts.

11. What kind of assets may a foreign investor use as capital contribution?

Shareholders may make capital contributions in currency or in non-currency property that may be valued in currency and transferable in accordance with the law, such as physical objects, intellectual property and land use rights, except for the property that may not be used as capital contribution in accordance with the laws or administrative regulations.

12. Can foreign investors remit their investment profits out of China?

A foreign investor may, in accordance with the law, freely transfer inward and outward its contributions, profits, capital gains, income from asset disposal, royalties of intellectual property rights, lawfully obtained compensation or indemnity, income from liquidation and so on within the territory of China in CNY or a foreign currency.

<13. What items should be registered when an FIE is established?

The registered items of FIEs include: (1) name; (2) domicile; (3) name of legal representative; (4) registered capital; (5) type of company; (5) business scope; (7) business term; and (8) name of shareholder.

In particular, the registered capital shall be calculated in RMB. Therefore, if a FIE is invested in foreign currency, the registered capital shall also be converted into the amount in RMB.

14. How to name an FIE?

The name of an FIE shall use Chinese characters.

The name of an enterprise shall consist of four elements: (1) the administrative regions where it is located; (2) trade name; (3) characteristics of industry or business operation the FIE involves; (4) form of organization.

For example, the company, Beijing Mercedes Benz Sales Service Co., Ltd (北京梅赛德斯-奔驰销售服务有限公司), has the said four elements.

15. What is the corporate governance structure of FIEs?

In China, the corporate governance structure consists of shareholders, directors, supervisors, managers and legal representatives. Chinese law does not place any nationality restrictions on the candidates for these positions.

(1) Shareholders’ meeting

If a company has more than one shareholder, it shall form a shareholders’ meeting.

Voting right: the shareholders shall exercise the voting right at the shareholders’ meeting in proportion to their respective capital contributions, but other voting methods may be stipulated in the Articles of Association.

Voting method: adoption of resolutions on the following matters shall require the approval by shareholders representing two-thirds or more of the voting rights: (1) the shareholders’ meeting makes the resolution to amend the company’s Articles of Association, increase or decrease the registered capital; (2) resolution on the company’s merger, division, dissolution or change of the corporate form. The above-mentioned is a mandatory statutory requirement. Voting on other matters may be decided by the Articles of Association at the discretion of the company.

(2) Board of directors

The company can have only one executive director or a board of directors composed of 3-13 people. Company directors have a tenure of up to three years, who can also be re-elected.

Voting right: One director has one vote.

Voting method: The voting may be decided by the Articles of Association at the discretion of the company.

(3) Supervisor

The company can have only one or two supervisors, or a board of supervisors with more than three supervisors. Company supervisors have a tenure of up to three years, who can also be re-elected.

(4) Manager

A company may have manager(s) who is(are) responsible for the board of directors.

(5) Legal representative

The company must designate a person as its legal representative. The Articles of Association may stipulate that the chairman of the board or the manager acts as the legal representative.

Where the legal representative of a company is changed, the company shall go through the formalities for registration of the change.

The legal representative may express his/her intention on behalf of the company. In many cases, the government or trading partners will require the legal representative to sign the documents.

If the company is determined by the court or the government to assume liabilities, the legal representative may also be required to assume applicable personal liabilities.

16. Can FIEs be listed in China or raise funds in other ways?

The FIEs may raise funds by public offering of shares, corporate bonds and other securities or by other means.

17. Can FIEs acquire land use rights in China?

Yes.

The FIEs may obtain land use rights in China, including acquiring the land use right from the government or purchasing the land use right from other enterprises.

In fact, no enterprise can own the land in China. Because the land in China is exclusively owned by the State or rural communities.

However, such kind of land use right has been very similar to “ownership”, under which FIEs may acquire the land use right granted by the land administrative departments of the governments. They may build houses on the land and enjoy the ownership of the houses, and they may also mortgage the land use right for financing.

Land use right has an effective term, such as 70 years for residential purpose, 50 years for industrial purposes, and 40 years for commercial, tourism and recreational purposes.

Pursuant to China’s Civil Code, where the land involved is residential land, the term of the land use right can be extended automatically without application. Where it is concerned with the land for other purposes, the land use right holder may apply for an extension of the term.

18. Will FIEs be expropriated by the Chinese government?

It depends.

In accordance with the law, generally the State shall not expropriate the investment of foreign investors. However, under special circumstances, the State may expropriate or requisite an investment made by foreign investors for public interests in accordance with the law. Such expropriation or requisition shall be made pursuant to statutory procedures and fair and reasonable compensation will be given in a timely manner.

19. Shall FIEs establish trade unions?
Workers and staff members of FIEs have the right to establish trade unions in accordance with the law.

In the case that an enterprise has more than 25 trade union members, it shall establish a primary trade union committee (the “primary trade union”); in the case that it has less than 25 trade union members, it may establish a primary trade union or elect one coordinator.

Local trade unions at all levels shall be established in places above the county level. All-China Federation of Trade Unions shall be established uniformly by the State. If a trade union member in an enterprise wants to set up a primary trade union, he/she must report it to the trade union at the next higher level for approval.

About the author:

Guodong Du is the founder of CJO (guodong.du@chinajusticeobserver.com)

Guodong Du is currently practicing at Beijing Anli Law Firm. Prior to this, Guodong practiced for years at the Dentons Beijing office. His legal practice focuses on the resolution of cross-border dispute resolution, in particular, the recognition and enforcement of foreign judgments and arbitral awards in China.

In addition, Guodong Du is also a researcher at the China University of Political Science and Law (CUPL). After obtaining his Ph.D. at CUPL, Guodong has been a researcher at the Legal Profession Research Center and the Judicial Reform Research Center of CUPL. His research focus area are the practical operation of Chinese courts, the judicial reforms and Chinese legal professions.

You may reach Guodong via guodong.du@chinajusticeobserver.com.

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